Caracterele Generale ale Ipotecii

Conform Legii nr.287/2009 privind codul civil, ipoteca este un drept real asupra bunurilor mobile sau imobile afectate executării unei obligaţii. (art.2343 NCC)

În doctrină s-au dat mai multe definiții, în general toate interpretând, într-un sens mai larg sau mai restrâns, definiția dată de art.1746 al vechiului Cod civil din 1864 „un drept real asupra imobilelor afectate la plata unei obligaţii”, care diferă oarecum de cea dată de noul cod civil. Ce diferențiază esențial ipoteca reglementată de noul cod civil față de cel vechi este introducerea bunurilor mobile în categoria bunurilor ce pot face obiectul ipotecii. Considerăm că toate definițiile interpretează, în suficientă măsură, cu diferența menționată, esența donației.

Definiție: Ipoteca este un drept real accesoriu care are ca obiect un bun mobil sau imobil al debitorului sau al altei persoane, fără deposedare, care conferă creditorului ipotecar dreptul de a urmări imobilul în stăpânirea oricui s-ar afla şi de a fi plătit cu prioritate faţă de ceilalţi creditori din preţul acelui bun.

După cum rezultă din aceasta definiție, putem concluziona că ipoteca este o garanție reală, servind la garantarea obligațiilor unui debitor față de creditorul său, printr-un bun mobil sau imobil din propriul său patrimoniu, anume desemnat pe cale legală în acest scop (ipoteca nu presupune deposedarea debitorului de imobil).

Sintetic vorbind, ipoteca este o garantie reală, constând dintr-un drept real accesoriu asupra unui mobil sau imobil al debitorului.

CARACTERELE GENERALE ALE IPOTECII

Indiferent de felul ei, ipoteca prezintă următoarele caractere generale:

1. ipoteca este un drept real asupra unui bun mobil sau imobil care conferă titularului său două atribute: dreptul de urmărire şi dreptul de preferinţă;

2. ipoteca este un drept accesoriu, deoarece însoţeşte şi garantează un drept principal;

3. ipoteca este o garanţie specializată, ceea ce înseamnă că poate fi constituită numai asupra unui bun sau a unor bunuri individual determinate şi pentru garantarea unei datorii cu o valoare determinată;

4. ipoteca este indivizibilă, în sensul că bunul ipotecat este afectat în întregime pentru garantarea creanţei;

Condiții

- ipoteca nu va putea fi constituita decat prin act autentic sau sub semnătură privată. Sub sancţiunea nulitãţii absolute, contractul de ipotecă imobiliară se încheie în formă autentică de către notarul public (art.2378 alin.(1) NCC), iar contractul prin care se constituie o ipotecă mobiliară se încheie în formã autentică sau sub semnătură privată (art.2388 NCC);

- ipoteca asupra unui bun imobil se constituie prin înscriere în cartea funciară (art.2377 alin(1) NCC);

- cel ce constituie ipoteca trebuie sa aiba capacitatea deplina de exercitiu;

- cel ce constituie ipoteca trebuie sa aiba calitatea de proprietar actual al bunului ce se ipotechează

Efecte

a) se constituie un drept de creanță a creditorului numai asupra bunurilor debitorului;

b) debitorul:

- pastreaza detentia imobilului ipotecat

- are dreptul sa culeaga fructele ca orice proprietar

- are dreptul de a înstrăina bunul ipotecat, dar, în acest caz, bunul se va strămuta către noul dobânditor grevat de ipoteca constituita asupra lui

c) creditorul:

- are un drept de urmarire a bunului ipotecat în mana oricui s-ar afla

- are un drept de preferință față de ceilalti creditori (luându-se în calcul rangul ipotecii)

d) tertii dobanditori ai imobilului ipotecat pot achizitiona imobilul ipotecat sub conditia de a-l prelua cu tot cu sarcina ce-l grevează.

Avantaje

- creditorul ipotecar are dreptul de a urmari bunul ipotecat in mana oricui s-ar găsi acesta

- în caz de executare silită, faliment, etc., creditorii ipotecari sunt preferați celor chirografari, iar cei de rangul superior sunt preferați creditorilor cu de rang inferior